非法转包何以屡禁不止？

11月21日，住房和城乡***发出《进一步加强建筑施工消防安全工作的通知》，要求严厉打击建筑行业违法分包、转包、挂靠等行为。据业界知情人士介绍，虽然**逐年加大查处和打击，但一些施工队却依旧在通过挂靠**建筑企业等方式进行承揽业务。在实际监管过程，有关部门往往遭遇取证难、责任追究难等问题，建筑工程非法转包几成顽疾，屡禁不止。

转包成行业潜规则

太原市某建筑公司的市场部负责人吴先生透露：多数**建筑企业或多或少有过挂靠、工程转包行为：“这与建筑行业管理与劳务分离的运营体制有直接关系。”上世纪80年代末，我国的建筑行业进行改革，实行技术管理层与劳务层分离，施工企业分为：施工总承包企业、专业承包企业和劳务分包企业三种类型。总承包企业负责项目主体工程的施工和承包范围内工程的施工管理。分包企业负责建设工程中的专业工程，比如地基、装饰装修、建筑幕墙、钢结构、电梯安装、消防设施等。劳务企业负责劳务施工。

吴先生说，推行两层分离后的二十多年后，不少建筑劳务队在工程实践中，积累了经验，提高了本领，但是由于注册资本金、人才储备、工程业绩积累等原因，多数并未获得工商注册和相应资质。法律规定，施工总承包方在进行专业工程分包和劳务分包时，只能分包给有资质等级的专业承包公司和劳务公司，并与之签订分包合同。但现实的情况是，许多劳务公司并无固定的劳务队伍，有了项目才从社会上临时招兵买马。

一些包工头，往往在社会上有着广泛的人脉关系，就借用**建筑企业的证照。工程中标后，出让证照的**企业获得一定额度的“挂靠费”，往往对中标工程疏于管理，实际进行工程施工的，则是没有资质的包工头带领的劳务队，这给工程留下潜在的质量隐患，同时也存在极大的法律风险。

非法转包取证查处难

按照我国的建筑法和合同法，建筑工程允许符合条件的企业分包，但对于挂靠和甩手转包是禁止的。分包和转包的不同点在于，分包工程的总承包人参与工程主体施工，并对承包范围内的工程进行全面全过程的监管。而转包工程的总承包人既不参与施工，又**放弃了管理。

事实上，对于何为分包何为非法转包，建筑市场监管部门的取证工作相当困难。通常情形下，监管稽查人员从几个方面判定项目是否为非法转包：核实承包合同的主本是否变更或实际上已变更；检查现场管理人员是否与中标企业有劳务合同关系，且与项目中标时建筑管理技术人员资质对等；工程项目的原材料是否由中标企业供应；及中标企业的工程项目账务往来主体等。

“而实际上，这些判定原则极易被转包方规避。”业内人士吴先生称，总包企业在面临稽查时，大多会临时与现场管理人员签订劳动合同，伪造购买材料账务明细，承包方伪造备齐中标相关材料都很容易。“面对每年如此多的工程项目，单靠建筑市场稽查部门的监管是远远不够。”吴先生说。

缘于市场秩序混乱

有专业人士指出，建筑法对非法转包行为作了相应的处罚规定，但并未对非法转包的企业负责人或责任人规定连带责任，也纵容了建筑工程层层转包的行为。

“应当将非法转包纳入建设单位、监理单位的管理和监督范畴。对于非法转包，应当认定建设单位、施工单位、监理单位的共同过错，在行政处罚和刑事处罚方面与质量问题一样承担连带责任。”山西省房协的负责人建议。

近年各地的建筑工程需求量很大，但是具有资质的公司并没有相应增加，这也是非法转包常态化的一个重要原因。业内人士吴先生建议，地方**应该根据市场需要，鼓励大型骨干建筑企业做大做强，并支持符合条件的中小企业的资质升级。进一步规范市场秩序，提高工程招投标的公正性，打击权力寻租行为，降低市场交易成本，使具有实力、信誉**的建筑企业通过合法途径就可以实现工程中标，这才是逐渐**挂靠和违法转包的根本方法。